天气一天天凉爽起来，空气中开始飘散桂花的香气，酷暑消退的日子真的太安逸了。眼看到十一长假要抵拢了，旅行社一边忙到推广国庆产品，一边忙到收客，正是忙得打转转的时候，不巧的是这天，有两位不速之客来到成都某旅行社门店。他们来干啥呢？为必是要扯皮？泡一壶茶，大家听我慢慢讲。

一、先听故事
老张今年60岁了，虽说跟老伴五年前就退休了，但女儿这几年结婚生子，小两口工作又忙得遭不住，老张只有和老伴顶上，作为这个家后勤部门的主要负责人。今年9月，小朋友终于上幼儿园了，老张两个这才稍微喘了口气，这些年，也没带老伴出去耍过，老张跟女儿商量好，请了一周的“假”，准备9月5号出发带老伴去清迈耍一转。

旅行社门店妹儿耐心推荐了清迈产品，老张和老伴精挑细选，最终选定了一款3080元／人的7天5晚跟团游。交钱的时候，老张发现钱没带够，本来想回头再来，但是妹儿一直说：没得事，张叔叔，可以先交2人定金1200，回头空了再把尾款补过来就是了。老张觉得也行，就交了1200元的定金，喊妹儿开了一张收据。

结果哪想到，当天晚上，小朋友回家就说不舒服，弄到医院一看，医生说急性肺炎，要住院，这哈幼儿园肯定是上不成了，老张的清迈行眼看也要泡汤。女儿还是很懂事的，给老张承诺过年了一家人一起去日本耍。老张摆摆手，不说那么多，娃娃交给我们，明天我去旅行社退钱。

第二天，老张和老伴来到旅行社，小妹以为是来给尾款的，结果老张开口就是走不成了，把钱退了吧。小妹说：张叔叔，这个定金都交了，如果你们不走了，钱，肯定是退不到的哦。老张说，妹儿，你莫豁我，我合同都还没签，就是没有确认要走哦，这个钱你们肯定扣不到哦！

一来一回扯了半天，最后老张冒火了，把你们老板喊出来！你们旅行社硬是想钱想疯了！我这昨天交了钱，合同都还没签，今天这个钱就没得了？！丢到河头都还有个水响！到你们这泡儿都不冒一个！我看你们不是解决问题，是在制造社会矛盾！

小妹无奈，解释不管用，只有请老板来解决了。

那这个事情到底老张占不占理呢？法律人不打诳语，我们还是一起先来看看法律条款是咋个规定的。


二、万事有依据
1.《担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保、债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

2.《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释》第一百二十二条规定，因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。

3.《担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%

4.《担保法》第九十条规定，定金应当以书面形式约定，当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日起生效。

搬了这么多法条，关于是否成立定金合同关系的认定说简单也很简单，几个条件，第一，定金合同有效；第二，主合同有效；第三，当事人一方不履行债务；第四，不履行债务的一方不具有法定的免责事由。那老张这个到底是不是适用定金法则呢？跟到我的思路来，我们一起来分析一哈。

三、凡事讲道理
1.老张和旅行社到底有没有法律关系？这是这次矛盾的症结所在，搞清楚这个点，基本问题也就迎刃而解了。老张作为完全民事行为能力人，在旅行社门店已经和门市小妹达成一致，要报名参加旅行社组织的清迈跟团游，并且还支付了1200元定金。旅游合同属于诺成合同，即双方当事人诺言取得一致的情况下，旅游合同成立，即便合同有没有签字，也并不影响旅游合同的成立。所以，老张和门店形成了旅游合同关系，也就是说，主合同有效。

另外，老张支付了定金，定金的金额也符合旅游全款的20%，并且旅行社还出具了收据，明确写明了该款项为定金，老张和旅行社也的确形成了定金合同关系。

2.主合同成立，定金合同成立，老张的钱真的泡都冒不起了？这两个条件，只是定金罚则成立的一部分，如果只达到这两个条件，老张还是有希望不按照定金罚则被收钱的，但是在这个事情当中，娃娃生命住院，并不是属于法定的免责事由。有人要说了，哎呀，莫说得那么悬，免责事由又是啥子嘛，说点我们听得懂的。说白了，如果不是因为山洪爆发，地震泥石流等自然原因，也不是因为政府行为，社会异常事件，你个人的事情造成走不脱的，都不是法定免责事由。所以这个事件当中，老张也符合定金罚则成立的后面两条，不履行债务以及不具有法定免责事由。

3.有莫得办法缓和矛盾呢？现在老张这个钱眼看是退不回来了，感觉这个定金罚则就是为自己量身打造的一样，咋办呢？办法也不是没有，《旅游法》六十四条规定，旅游者可以将包价旅游合同中自身的权利义务转让给第三人，旅行社没有正当理由的不得拒绝，因此增加的费用由旅游者和第三人承担。这是目前老张最有希望要回这笔款的方法了，转让给第三人，找自己的亲朋好友来填补这个产品位置。

4.旅游合同关系成立，为啥不能适用合同违约条款？旅游合同是本事件中的主合同，老张和门市妹儿意思达成一致的时候就已经成立，但关于旅游合同中的违约金约定条款，双方却没有做签字确认，而定金合同的生效要件为（1）主合同成立；（2）定金已经交付；（3）定金数额在合同总额20%以内。在本事件中，老张和旅行社已经达成定金合同，而旅游合同中的违约条款双方还并未达成一致，所以适用定金罚则，而不适用合同违约条款。

从另一个方面来说，如果老张在支付了定金之后，也跟旅行社签订了旅游合同，那么老张就可以主张用旅游合同的违约条款来支付违约金了，原因是啥子呢，《合同法》三十条规定，受约人对要约内容作出实质性变更的，为新要约，有关合同违约责任和解决争议方法等约定的变更，是对要约内容的实质性变更。

大家不要小看定金这两个字，只要带了这个宝盖头的定金出现在黑纸白字上，就一定要多加小心，当然法律一直都是公平公正的，旅行社如果不按照约定履行义务，就需要双倍返还游客定金。所以说啊，老张这个事情呢，旅行社不退定金也是合法合规的，毕竟每个人要对自己的行为承担相应的后果嘛。


四、不要慌到走
故事结局虽然不是皆大欢喜，但是老张也了解了以前不晓得的知识，俗话说的好，活到老，学到老，话都说到这了，我还是再多几句嘴。
旅行社和游客之间关于走不走的纠纷也是屡见不鲜，剪不断，理还乱，别是一番滋味在心头。客人临退，旅行社到底该如何处理，又如何跟客人于法有据进行解释呢，我们总结了如下意见，供大家参考：
1.客人支付了定金，并且旅行社开具定金收据，但并没有签订旅游合同的情况下，可以根据定金罚则给客人进行解释说明，尽量让客人继续履行合同避免损失。

2.若客人支付了定金，又与旅行社签订了合同，客人临时退团的情况下，旅行社可以根据合同约定的违约条款主张违约金。

3.肯定有不愿意损失费用的客人找旅行社扯皮，这种情况下，旅行社可以建议客人换人，或者根据实际状况帮客人代卖，但需注意的是，旅行社要与客人确认是否确定不再出行，代卖时也要及时与客人沟通价格，防止后期代卖过程中发生误会或纠纷，避免好心办坏事。

好了说了这么多，本期我们的故事就到这了，风雨路上，旅游法律独角兽为你保驾护航，我们下期再会！